Perspectief van de Nederlandse overheid
Eerst en vooral vermeldt de staatssecretaris dat een buitenlandse tussenholding die, gelet op alle relevante feiten en omstandigheden, op het eerste gezicht voldoet aan de voornoemde objectieve substance-eisen, niet noodzakelijkerwijs dicteert dat de structuur niet misbruikt is en de dividendbelasting (WHT) niet van toepassing is.
In dit verband kondigde de staatssecretaris aan dat hij wetgeving zal voorstellen tot wijziging van de substance-eisen. Kort gezegd voorziet het voorstel in de mogelijkheid van tegenbewijs voor de DTA, zelfs als aan de relevante substance criteria wordt voldaan. De wetswijzigingen zullen per 1 januari 2020 in werking treden en zouden ook van toepassing zijn op de Nederlandse vennootschapsbelastingregels voor niet-ingezeten vennootschappen. Vandaar dat niet-ingezeten tussenholdings die vertrouwen op het voldoen aan de relevante substance-criteria hun structuur moeten evalueren om te zien of ze het risico lopen om in toekomstige gebeurtenissen te worden aangevochten door de DTA.
Naast de voorgestelde wijzigingen zoals hierboven genoemd, acht de staatssecretaris de antimisbruikbepaling van de WHT-vrijstelling (in het algemeen) verenigbaar met de aanwijzingen die in de Deense zaken naar voren zijn gebracht. De staatssecretaris verwacht dat de voorgestelde wijzigingen niet zullen leiden tot materiële verschillen ten opzichte van de bestaande situatie.
Momenteel fungeert het voldoen aan de 'relevante substance'-criteria als veilige haven voor buitenlandse tussenholdings in bedrijfsstructuren. In dit verband moet worden opgemerkt dat de staatssecretaris het belang onderstreept dat, om aan de objectieve criteria te voldoen, de gemaakte loonkosten van 100.000 euro relevant moeten zijn voor de geëxploiteerde activiteiten als tussenholding.
Dit verwijst naar de meer kwalitatieve substantiële onderbouwing. In de Deense zaak C-118/16 van het HvJEU hield X Sweden (holdingmaatschappij van X Denmark A/S), die een rentebetaling van 196 miljoen euro ontving, zich bijvoorbeeld niet alleen bezig met financieringsactiviteiten. De onderneming nam ook verantwoordelijkheden op zich in verband met productregistratie bij overheidsinstanties en diverse administratieve taken in verband met klinische proeven. X Sweden had ongeveer 10 werknemers in dienst. Op basis van de feiten in de rechtszaak vermoeden we dat een deel van het argument dat X Zweden slechts een doorgeefluik is en niet de uiteindelijke begunstigde, is dat de werknemers vermoedelijk alleen betrokken waren bij de productregistratie/administratieve activiteiten. In deze context werd niet aangenomen dat de productregistratie/administratieve werknemers relevant waren voor de geëxploiteerde activiteiten om leningen aan dochterondernemingen aan te houden/te financieren (d.w.z. het veiligstellen van een lening van 500 miljoen euro/rentebetaling van 196 miljoen euro).
Als gevolg van de voorgestelde wijzigingen van de mogelijkheid voor de DTA om het bestaan van relevante substantie te weerleggen, ondanks het feit dat aan de objectieve substantiecriteria is voldaan, veronderstellen wij dat de bewijslast in deze context ook een rol gaat spelen. De voorgestelde wetswijzigingen worden gepubliceerd op 17 september 2019 (Prinsjesdag).
DISCLAIMER
De informatie in deze blog is van algemene aard en heeft geen betrekking op de specifieke omstandigheden van een bepaalde persoon of entiteit. De informatie in deze blog is dan ook bedoeld voor algemene informatiedoeleinden en kan niet als advies worden beschouwd. Hoewel we ernaar streven om accurate en tijdige informatie te verstrekken en we grote zorgvuldigheid hebben betracht bij het samenstellen van deze blog, kan er geen garantie worden gegeven dat dergelijke informatie accuraat is op de datum waarop deze wordt ontvangen of dat deze accuraat zal blijven in de toekomst. Niemand dient te handelen op basis van dergelijke informatie zonder passend professioneel advies na een grondig onderzoek van de specifieke situatie. Wij aanvaarden geen enkele aansprakelijkheid voor eventuele gevolgen van het gebruik van de informatie in deze publicatie zonder onze toestemming.
